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按照中國(guó)《商標(biāo)法》，注冊(cè)商標(biāo)連續(xù)三年停止使用，商標(biāo)局依據(jù)當(dāng)事人提供的證據(jù)，將撤消該注冊(cè)商標(biāo)。那么，怎樣使用商標(biāo)才視為對(duì)注冊(cè)商標(biāo)的正確有效使用?什么證據(jù)是商標(biāo)的有效使用證據(jù)?特別是目前大量出現(xiàn)的電子商務(wù)，使得商標(biāo)的使用方式發(fā)生了很大變化，如何界定此類證據(jù)?筆者在此談?wù)勛约旱囊恍┯^點(diǎn)。
一、《商標(biāo)法》中的有關(guān)規(guī)定
中國(guó)《商標(biāo)法》對(duì)商標(biāo)的使用作了明確的界定?！渡虡?biāo)法實(shí)施細(xì)則》第二十九條第二款規(guī)定：“前款所指商標(biāo)的使用，包括將商標(biāo)用於商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書(shū)上，或者將商標(biāo)用於廣告宣傳、展覽以及其他業(yè)務(wù)活動(dòng)。”
二、當(dāng)前常見(jiàn)的幾種主要的商標(biāo)使用證據(jù)
1.對(duì)商標(biāo)進(jìn)行大規(guī)模的廣告宣傳是使用該商標(biāo)直接有力的證據(jù)，如通過(guò)報(bào)紙、雜志、電視、廣播等各種廣告媒體進(jìn)行商業(yè)宣傳。但政府公告(包括《商標(biāo)公告》)不在此列。政府公告僅具有公示性，不具有商業(yè)性。如某企業(yè)提供的由某地方政府在當(dāng)?shù)貓?bào)紙上公告其商標(biāo)被該地方政府授予某種榮譽(yù)稱號(hào)的證據(jù)，此種證據(jù)為政府公告，不視為使用商標(biāo)的證據(jù)。在新聞媒體上作新聞報(bào)道而涉及到某一商標(biāo)，由於其是以新聞的性質(zhì)刊登的，不具有商業(yè)性質(zhì)，同樣由於其不是“廣告”而不視為使用證據(jù)。
2.許可他人使用商標(biāo)，被許可人的使用視為該商標(biāo)的使用，但應(yīng)當(dāng)由注冊(cè)人向商標(biāo)局提供上述使用證明及商標(biāo)使用許可合同。trips協(xié)議第19條第2款明文規(guī)定了“在商標(biāo)注冊(cè)人控制的他人使用”(主要指被許可人的使用)，符合“其為維持注冊(cè)所要求的使用”。
3.完全以出口為目的，在本國(guó)內(nèi)將商標(biāo)附著於商品或者其包裝物、包裹物，也視為該商標(biāo)在本國(guó)內(nèi)的使用。
三、實(shí)踐中常見(jiàn)的爭(zhēng)議問(wèn)題
l.注冊(cè)商標(biāo)的續(xù)展、注冊(cè)人名義變更、注冊(cè)人地址變更。商標(biāo)的續(xù)展、變名、變址僅表明商標(biāo)的注冊(cè)狀態(tài)，不是商標(biāo)的使用行為，不能視為對(duì)該商標(biāo)的實(shí)際使用證據(jù)。
2.使用過(guò)程中注冊(cè)商標(biāo)發(fā)生了改變。這里分兩種情況。如果注冊(cè)人作為證據(jù)提供的實(shí)際使用的商標(biāo)與核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)明顯不一致(商標(biāo)主體發(fā)生變化)，這樣的證據(jù)不能視為該商標(biāo)的使用證據(jù);如果提供的商標(biāo)只是局部有改變，但未改變商標(biāo)注冊(cè)的顯著特點(diǎn)，注冊(cè)商標(biāo)未發(fā)生實(shí)質(zhì)性的變化，雖使用的商標(biāo)與原注冊(cè)商標(biāo)不完全一樣，仍可視為使用。為了界定何為實(shí)質(zhì)性的變化，我們可以借鑒《日本商標(biāo)法》的做法。《日本商標(biāo)法》規(guī)定，將注冊(cè)商標(biāo)作下述改動(dòng)後使用，視為同一商標(biāo)的使用。
(1)在使用注冊(cè)商標(biāo)時(shí)，將商標(biāo)圖樣中的文字字體改動(dòng)。如將印刷字體改為書(shū)寫(xiě)體，楷書(shū)改為草書(shū)和行書(shū)，繁體字改為簡(jiǎn)體字，大寫(xiě)改為小寫(xiě)。
(2)在呼叫及含義唯一對(duì)應(yīng)情況下，日文的平假名、片假名、英文及漢字之間可以相互使用，不屬於違法使用。
(3)注冊(cè)商標(biāo)圖形非主體部分略有變化。
(4)有兩種含義相同的文字構(gòu)成的注冊(cè)商標(biāo)可分開(kāi)使用，橫寫(xiě)的漢字或平假名、片假名可以豎寫(xiě)。
3.在香港、澳門(mén)特別行政區(qū)、臺(tái)灣地區(qū)的使用。香港，澳門(mén)已回歸祖國(guó)成為特別行政區(qū)，臺(tái)灣是中華人民共和國(guó)不可分割的一部分，但由於歷史原因，這三個(gè)地區(qū)與中國(guó)大陸實(shí)行不同的商標(biāo)法律制度。根據(jù)香港、澳門(mén)特別行政區(qū)基本法規(guī)定，香港、澳門(mén)特別行政區(qū)保持原有的法律制度。因此，在香港、澳門(mén)特別行政區(qū)的使用不能作為維持在中國(guó)大陸注冊(cè)商標(biāo)的有效使用證據(jù)。由於臺(tái)灣還未回歸，有關(guān)臺(tái)灣的法律制度如何與大陸銜接還有待探討。
4.在企業(yè)內(nèi)部發(fā)行的報(bào)刊、統(tǒng)計(jì)報(bào)表、配料單等上使用商標(biāo)。筆者認(rèn)為，商標(biāo)必須在以商業(yè)交易為目的，直接或間接地向消費(fèi)者推銷(xiāo)商品或服務(wù)的行為中使用才是有效的使用。這是因?yàn)樯虡?biāo)是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物，商標(biāo)不能脫離市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)獨(dú)立存在，市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)也離不開(kāi)商標(biāo)，二者互為因果。企業(yè)在廣告宣傳、貿(mào)易交易文書(shū)等方面使用商標(biāo)的行為，這些均是以商業(yè)交易為目的，直接或間接地向消費(fèi)者推銷(xiāo)商品或服務(wù)。企業(yè)在其內(nèi)部財(cái)務(wù)報(bào)表，統(tǒng)計(jì)資料等上使用商標(biāo)的行為，不是以商業(yè)交易為目的，未與消費(fèi)者發(fā)生關(guān)系，這種方式不能視為商標(biāo)的使用。
5.商標(biāo)注冊(cè)人在單件商品上同時(shí)使用多個(gè)注冊(cè)商標(biāo)時(shí)，應(yīng)該將每個(gè)注冊(cè)商標(biāo)分開(kāi)，各自獨(dú)立，不得重疊在一起產(chǎn)生新的視覺(jué)效果，否則不視為使用。對(duì)於組合商標(biāo)，對(duì)該組合商標(biāo)其中的一部分單獨(dú)進(jìn)行使用，不能視為對(duì)該組合商標(biāo)的使用。
6.商標(biāo)在互聯(lián)網(wǎng)上的使用，給商標(biāo)法律保護(hù)帶來(lái)了新的問(wèn)題。由於網(wǎng)上的商標(biāo)使用行為的時(shí)間性、地域性尚難確定，因此網(wǎng)上的商標(biāo)使用行為是否視為對(duì)商標(biāo)的使用，還需探討。
四、關(guān)於不使用的正當(dāng)理由
我國(guó)商標(biāo)法并未明確規(guī)定注冊(cè)商標(biāo)不使用的正當(dāng)理由，這很不利於實(shí)際操作。
商標(biāo)所有人因不可控制的經(jīng)濟(jì)或法律原因而導(dǎo)致的不使用，可以作為不使用的正當(dāng)理由，如：政府在三年中不允許進(jìn)口某種商品或其它的政府行為而使某注冊(cè)商標(biāo)在一定時(shí)期不能使用的，也均應(yīng)視為是“有正當(dāng)理由”而沒(méi)有使用。被申請(qǐng)商標(biāo)在異議和異議復(fù)審期間由於權(quán)利未定而導(dǎo)致的不使用，同樣可以視為該商標(biāo)不使用的正當(dāng)理由。在這些場(chǎng)合，都不是商標(biāo)注冊(cè)人自己不用，而是政府的特殊行為阻止了注冊(cè)人的正常使用。這些不使用的正當(dāng)理由，屬於商標(biāo)所有人不能控制的因素。在這種情況下，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)是免責(zé)的。這也是我國(guó)民事法律的基本原則。筆者建議通過(guò)立法程序?qū)Υ俗鞒鲆?guī)定。
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